境外在岸資管牌照之香港牌照的申請

2022-04-09 00:00:00

絕大多數資管牌照的申牌主體會選用一家香港本地有限公司，但申牌主體的上層架構如何搭建頗有講究。鬚根據申請人的自身情況和商業目標做個案分析，妙律在這裡結合過往經驗給大家總結幾項共性問題：

境內資管機構通過境外投資方式直接設立申牌主體，還是境內資管機構的上層股東通過境外個人控股公司設立申牌主體？

前者股權結構邏輯清晰，是不少境內私募基金管理人的第一反應選擇。然而，鑒於資管業務的金融屬性，第一條路在目前境外投資備案制度框架下並不好走。後者是妙律觀察到的市場主流選擇，但也會涉及境內個人外匯登記問題。

申牌主體的最終股東結構是否要鏡像境內資管機構的股東結構？

這個問題涉及與境內資管機構主體的集團關係認定、股東間業務條塊劃分、各股東間的資源投入和利益分配等複雜的底層商業安排，還會外溢產生人員兼職、同業競爭和利益衝突等合規性問題。只有早早把這個方向性問題想全想透，才能順利推進後續事務性工作，不走回頭路。

申牌主體與最終股東之間是否搭建中間層持股主體？

中間層持股主體會增加少量設立和維護成本，但潛在優勢也不少，舉幾個例子：

● 提高大股東認定門檻。根據香港《證券與期貨條例》，直接持有申牌主體10%以上投票權的股東是大股東，其資質適格性須經香港證監會審批；而持有中間層主體投票權比例要超過35%才會被認定為大股東。顯然中間層主體的存在不僅可把持股比例在10%至35%間的股東挪出大股東範圍，也給未來進行股權轉讓或股權融資交易埋下伏筆。

● 為債務融資提供交易方案設計的便利。香港持牌資管公司須時刻保持法定速動資本（指流動性資產減去公司債務），這對其負債能力造成限制。香港持牌資管公司須在速動資本接近法定下限時迅速獲得流動資金以保持合規狀態，此時，在持牌資管公司本身難以借款的情況下，中間層主體向股東或協力廠商舉借貸款再向持牌資管公司增資可成為緊急情況下可迅速抓到的一根救命稻草。

● 靈活的企業治理制度。對於存在多個股東的申牌主體而言，一份考慮周全的股東協議和公司章程相當重要。相對英屬維京群島或開曼群島等離岸司法轄區，香港的公司法律制度靈活性稍顯不足。對於商業安排的複雜性、靈活性和/或保密性較高的股東們而言（例如靈活的收益分配機制、投票權與經濟權的分離配置、股東退出機制、員工期權激勵等），選擇一個成熟且靈活的司法轄區設立中間層主體顯然是更理想的選擇。

● 構建多元業務線的集團公司。除了香港資管業務線，一些客戶會橫向拓展其他業務類型或縱向開展其他地區的資管業務。這些新業務線都可以通過中間層持股主體下設其他子公司開展，在中間層持股主體這個統一的集團公司治理框架內構築條塊清晰的業務體系。

如果設立中間層主體，還須考慮設幾層、設在哪裡、採用何種組織形式等問題。

新設公司作為申牌主體，還是使用現有公司？

新設公司沒有歷史包袱或潛在債務，是多數人的選擇；但也不排除部分客戶因為特殊情況選擇現有公司作為申牌主體新。

定架構是申牌籌備工作的起點。實操中每一申請個案須考慮的問題當然不止以上幾項，但從中不難看出，定架構是一項具有高度個性化特徵和技術含量的工作，不僅須考慮眼下的利益格局，還應兼顧未來的發展謀劃，其重要性恐怕說三遍都不嫌多。

定人員

牌照申請人須向香港證監會報送董事、負責人員、持牌代表、核心職能主管、投訴主任和緊急連絡人的資訊（相關人員的職責分工以及適當性要求可參考本系列第二篇《香港資管牌照資質門檻高不高？》）。人員適當性是香港證監會審核的重中之重，是順利拿下牌照的關鍵因素之一。有關人員配備的常見問題包括以下：

“內部選拔”還是“外部招聘”？

焦點是負責人員這一持牌公司“關鍵人物”的來源。內部選拔人員在互信默契、業務銜接、文化融合等方面的好處無可比擬，而外部招聘人員則在本地經驗、本土資源、審批確定性、到位速度等方面獨具優勢，兩者可謂各有優劣。牌照申請人亦可考慮將內部選拔和外部招聘相結合以達到優勢互補兩全其美之效。

董事會成員如何構成？

本系列上一篇提到持牌公司須至少委任一名負責人員擔任執行董事。牌照申請人還須考慮是否委任更多執行董事以及是否委任非執行董事。如果股東代表或境內關聯資管機構高管沒有獲香港證監會發牌從事資產管理活動，可憑非執行董事身份參與香港持牌資管公司的非日常性事務，但必須留意非執行董事是在公司治理、公司戰略等方面發揮作用，不能參與持牌公司日常的資產管理業務活動，不可把非執行董事身份當作規避個人持牌要求的馬甲。此外，還須從境內合規角度論證非執行董事的兼職問題。

核心職能如何分工？

牌照申請人須確定八個核心職能的主管人選。對於中小規模申請人而言，為每項核心職能配備一位專職主管並不現實，好在香港證監會允許一人兼管多個核心職能，但申請人在設計任職分工方案時須注意任職人員的相關經驗資質、不同人員的職能區隔以避免利益衝突以及匹配任職人員的職務級別和業務彙報路徑等細節問題。

中後臺輔助人員如何配備？

除了前述“大咖”外，持牌公司還應配備多少中後臺輔助人員？這個問題沒有標準答案或法定強制要求，申請人應根據自身的業務規模、經營模式以及財務預算做出合理配置，香港證監會也允許持牌公司外包部分職能以彌補自身人員不足的問題。

根據妙律經驗，香港證監會對核心人員資質和經驗的審核非常細緻，對於因人員兼職而可能產生的內部利益衝突亦相當關注。申請人鬚根據自身的人才儲備、業務複雜程度、財務預算等因素制定合理的人員配置方案。

無論是選派內部人員準備持牌資格考試，抑或在本地市場招聘人員，還是對人員配置方案的反復推敲，都意味著“定人員”往往是前期籌備工作中耗時最久最令人糾結的一環，內裡細節頗多，酸甜苦辣一言難盡，讀者多點幾個贊鼓勵妙律寫篇專題分享吧。

定業務

牌照申請人須向香港證監會填報一份詳細的業務計畫問卷，內容涵蓋業務類型、資產類別、投資策略、業務規模、客戶分佈及來源、銷售管道等方方面面。業務計畫問卷當然不會有參考答案，申請人應根據實際情況填報，但須準備回復香港證監會跟進詢問業務計畫詳情和有關資料。值得一提的是申請人須決定其是否會“持有客戶資產”以及是否“只向專業投資者提供服務”。持有客戶資產和為非專業投資者提供服務會對持牌資管機構的財政資源和內控制度提出更多要求，因此多數初始申請人都會接受“不得持有客戶資產”和“只向專業投資者提供服務”這兩個限制性牌照條件，未來在有需要時可再向香港證監會申請移除限制性條件。

定預算

本系列上一篇文章提到申請人須滿足實繳股本和速動資本兩項財務指標，還要向證監會提交獲發牌照後前6個月的運營開支預算，並證明其在不計任何預期業務收入的情況下仍然具備足以滿足財務指標並支撐前6個月開支預算的財政資源。因此，持牌申請人的股東應在中國境外準備足夠資金，且能證明該等資金來源正當。持牌資管公司的運營開支專案主要包括辦公室租金、人員工資、辦公設備費用、外包服務顧問（如律師、合規顧問、秘書公司）服務費、審計費、牌照年費等。

定場地

香港證監會要求持牌資管機構辦公場所具備安全性和獨立性（具體要求可參考本系列上一篇文章《香港資管牌照資質門檻高不高？》），並會審核申請人辦公場所的樓層平面圖。雖然香港租金價格不菲，但若申請人對地段和寫字樓檔次沒有太高要求，仍然可以租到經濟實惠的辦公室。此外，申請人主體初始註冊時可以用秘書公司的註冊位址，在向香港證監會提交申請材料前租賃實體辦公室即可。

定仲介

香港證監會沒有要求資管牌照的申請必須委聘仲介機構，也沒有類似中國基金業協會要求律師為私募基金管理人登記出具法律意見書。但是，仲介服務機構不僅有助申請人少走彎路事半功倍，更可以從整體佈局的高度和戰略規劃的眼光設計牌照申請方案，不僅照顧牌照申請這個當下需求，還會兼顧未來業務發展的前瞻佈局，在取得牌照後一站式銜接提供的基金設立、專案投資等交易法律服務和日常性法律合規服務。如果牌照申請人在香港人生地不熟，還可請仲介機構在人員招聘、辦公室租賃乃至銀行開戶等方面提供協助。

一般流程和時間表

完成前述“六定”籌備工作後，牌照申請人須向香港證監會填報一系列申請表格和問卷，並製備香港證監會要求的其他輔助材料和證明檔。自2022年4月1日起，香港證監會不再接受線下紙質申請材料，只通過WINGS電子申報系統接受線上填報的申請表格及上傳的其他申請文件。登入WINGS系統需要提前登記使用者帳戶，通常申牌仲介機構都會有。

申請表格和問卷的內容面面俱到頗為冗長，涉及不少需要老闆敲定的頂層設計，並非一名辦事員或申牌仲介就能獨立完成。妙律通常建議客戶在推進“六定”籌備工作的同時預填申請表格以提前發現盲區和問題，邀請管理層儘早介入討論拍板，力求做到“萬事俱備待東風，六定之後便走起”。此外，申請表格並沒有詳細的填寫指引，表格中不同部分間還有不少勾稽關聯關係，也有一些不適用資管牌照的內容（香港證監會未就每一類牌照提供單獨申請表格，所以會出現混成一鍋粥的情況），使得填寫申請表格問卷變成一項需要技術和經驗的活兒，申請人和申牌仲介機構應通力合作、反覆核驗，馬虎不得。

香港證監會通常會在收到申請後一個月左右時間提出初次書面回饋，但會因為香港證監會的工作量及申請檔品質等情況而有所不同。香港證監會可能針對申請人答覆提出多輪書面回饋，也可能就個別問題作電話詢問。香港證監會通常會向基本滿足持牌要求的申請人先授予一個附條件通過（通常是程式性或事務性的條件）的原則性批准，條件滿足後會很快批出正式的牌照。

香港證監會處理普通持牌代表的申請一般需要8周；處理負責人員的申請一般需要10周；處理持牌法團的申請一般需要15周。上述預期時間是在香港證監會認為申請人提交的申請材料已經基本完備時起計，前期對申報材料的回饋問答和等待申請人補充申報材料的時間並不計算在內，所以你懂的。此外，考慮到資金和人員配備到位、辦公室租賃、申請材料準備等前期籌備時間，不同申請個案之間的速度差異，恐怕比妙律與蘇炳添之間的速度差距還要大。如果讀者非要在向老闆彙報時加上一個期限，我希望你能說6至9個月，有膽的再加五個字“欲速則不達”。